Episode 6: Transaction documents – will the warranties list be affected by Covid-19? What about W&I Insurances?
Warranties are heavily negotiated in almost any M&A deal, given that these are supposed to allocate the risks for the past between sellers and purchasers. Hence, considering that the Covid-19 economic effects will occur in the future, one could say that the pandemic should not affect in any way the list of warranties. This is only half true.
Scope of warranties. In an attempt to maximize the target’s valuation, sellers benefiting from their knowledge of the business and from the (maybe already proved) ability of the target to navigate through such difficult times might decide to address purchasers’ concerns by providing certain warranties in relation to the measures already implemented by the target to mitigate any impact of the Covid-19 outbreak.
Limitations. From a financial perspective, in a market dominated by increasing risks, the natural tendency would be to assist to increases in the financial limitations (i.e., caps) applicable to sellers’ liability under the transaction documentation. Also, we would not exclude the possibility of seeing the potential Covid-19 warranties being treated differently from the more usual set of warranties, including with regard to applicable time limitations which might, for example, be more reduced (one should also remember that for purely Romanian deals the time limitations are suspended during the entire state of emergency period).
W&I Insurance. We expect that the M&A insurance market will remain open for business and that the usage of the W&I Insurance may even increase in this new context. However, the W&I Insurance should not be seen as a way to shift the risks regarding the Covid-19 outbreak to a third party, as all insurers will push for a general Covid-19 exclusion and will continue to refuse to insure any forward-looking warranties. Furthermore, any new warranties included to address the Covid-19 outbreak, even if not forward-looking, will be insured only subject to a robust due diligence having been conducted on such topic. One would also expect that some of the usual warranties which in the past were easily insurable, if it would be reasonable to expect for such to be directly impacted by the pandemic (such as the warranties regarding general compliance with laws, employees’ related health and safety measures or changes since the accounts date), to become more difficult to be accepted by the insurers, save where the due diligence processes covered such topics to the insurer’s satisfaction. In terms of pricing and financial coverage, the market will most probably be characterised by an increase in the W&I Insurance premiums, driven, on the one hand, by the insureds’ requests for a higher financial coverage to minimize the risks associated with the M&A deal and, on the other hand, by a potential increase in claims which may trigger insurers’ payment obligations.
With this episode we are closing the series of articles in which we have tried to point out how we would expect the architecture of a standard M&A transaction to be (re)shaped these days. We hope you found our articles interesting. Stay tuned to RTPR Emergency Journal for other captivating articles regarding how Covid-19 may impact the businesses in these challenging times.
*This ePublication is provided by Radu Taracila Padurari Retevoescu SCA and is for information purposes only. It does not constitute legal advice or an offer for legal services. The distribution of this document does not create an attorney−client relationship. If you require advice on any of the matters raised in this document, please call your usual contact at Radu Taracila Padurari Retevoescu SCA at +40 31 405 7777.
Episodul 6: Documentele tranzacționale – va fi lista de garanții afectată de Covid-19? Care va fi impactul asupra asigurărilor de tip W&I?
Garanțiile acordate de vânzător sunt negociate intens în aproape orice tranzacție de M&A, întrucât se presupune că scopul acestora îl reprezintă alocarea riscurilor pentru trecut între vânzători și cumpărători. Prin urmare, întrucât efectele economice ale Covid-19 vor apărea în viitor, s-ar putea afirma că pandemia nu ar trebui să afecteze în vreun fel lista de garanții. Acest lucru este însă numai pe jumătate adevărat.
Sfera garanțiilor. În încercarea de a maximiza evaluarea atribuită societății, vânzătorii care beneficiază de o bună cunoaștere a businessului societății și de abilitatea (poate deja dovedită) a acesteia de a naviga prin asemenea momente dificile ar putea decide să abordeze îngrijorările cumpărătorilor prin acordarea anumitor garanții referitoare la măsurile deja implementate de către societate pentru a limita orice impact negativ al răspândirii Covid-19.
Limitări. Din perspectivă financiară, într-o piață dominată de riscuri crescânde, tendința naturală ar fi să asistăm la creșteri ale limitărilor financiare (în limba engleză, caps) aplicabile răspunderii vânzătorilor în legătură cu documentația tranzacțională. De asemenea, nu am exclude posibilitatea de a asista la stabilirea unui tratament diferit al garanțiilor privitoare la Covid-19 prin comparație cu setul mai uzual de garanții, inclusiv din perspectiva limitărilor de timp aplicabile, care ar putea, spre exemplu, să fie mai reduse (de asemenea, trebuie reamintit faptul că, în ce privește tranzacțiile realizate exclusiv pe piața locală, limitările de timp (i.e., respectiv termenele de prescripție și de decădere) sunt suspendate pe întreaga durată a stării de urgență).
Asigurările de tip W&I. Ne așteptăm că piața de asigurări pentru tranzacțiile de M&A va rămâne deschisă și că utilizarea asigurărilor de tip W&I ar putea chiar să crească în acest nou context. Cu toate acestea, asigurarea de tip W&I nu ar trebui văzută ca o modalitate de a transfera riscul referitor la răspândirea Covid-19 către o terță parte, întrucât toți asigurătorii vor insista pentru o excludere generală a Covid-19 din sfera riscurilor asigurate și vor continua să refuze să ofere acoperire pentru orice garanții privind perspectivele. Mai mult decât atât, orice garanții nou incluse pentru a aborda răspândirea Covid-19, chiar dacă nu au caracterul unor garanții privind perspectivele, vor fi asigurate doar sub condiția ca un exercițiu de due diligence solid să fi fost realizat cu privire la acest subiect. Ar fi de așteptat, de asemenea, ca unele dintre garanțiile uzuale care în trecut erau incluse cu ușurință în sfera riscurilor asigurate, în cazul în care ar fi rezonabilă așteptarea ca acestea să fie afectate direct de pandemie (precum garanțiile privind conformarea generală cu legea, măsuri legate de sănătatea și securitatea angajaților sau privind schimbările survenite de la data situațiilor financiare) să devină mai dificil de acceptat de către asigurători, cu excepția cazurilor în care exercițiile de due diligence au acoperit aceste aspecte într-un mod satisfăcător pentru asigurător. Din perspectiva tarifelor și a acoperirii financiare, piața va fi, cel mai probabil, caracterizată de o creștere a primelor pentru asigurările de tip W&I, generată, pe de o parte, de solicitărilor asiguraților pentru acordarea unei acoperiri financiare mai ridicate pentru a minimiza riscurile asociate cu tranzacția de M&A și, pe de altă parte, de o potențială creștere a cererilor de despăgubire (în limba engleză, claims) care ar putea da naștere obligațiilor de plată ale asigurătorilor.
Cu acest episod încheiem seria de articole în care am încercat să arătăm cum ne-am aștepta ca arhitectura unei tranzacții standard de M&A să fie (re)modelată zilele acestea. Sperăm că articolele noastre vi s-au părut interesante. Rămâneți aproape și urmăriți în continuare RTPR Emergency Journal pentru alte articole captivante privitoare la ce impact ar putea avea Covid-19 asupra business-urilor în aceste vremuri pline de provocări.
*Această ePublicație este furnizată de Radu Tărăcilă Pădurari Retevoescu SCA în scop exclusiv de informare și nu reprezintă asistență juridică sau o ofertă pentru acordarea de asistență juridică. Distribuirea acestui document nu dă naștere unei relații avocat-client. În cazul în care doriți să solicitați asistență juridică cu privire la oricare dintre aspectele analizate în acest document, vă rugăm să vă adresați persoanei obișnuite de contact în cadrul Radu Tărăcilă Pădurari Retevoescu SCA la +40 31 405 7777.
